对市场禁入者不得从事证券业务应有明确定义

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对市场禁入者不得从事证券业务应有明确定义

  【锦心绣口】

  要通过对“从事证券业务”进行最为宽泛定义,让市场禁入者受到最为严格的禁业限制或制裁。

  熊锦秋

  由于此前ST慧球(600556)信息披露违法违规,去年5月证监会对当时公司实控人顾国平采取终身证券市场禁入措施等处罚;然而时隔一年之后,有媒体报道其似乎又瞄准了另外一家壳公司“绿庭投资(600695)”。笔者认为,本案说明,应完善对证券市场禁入的定义,否则市场禁入措施或形同虚设。

  去年11月20日,上海炳通在二级市场买入绿庭投资累计持股触达5%举牌线,被上交所问询,根据回复,本次举牌的资金来源有部分是向上??奠辰杩?亿元(目前到账2.3亿元)。上??奠秤辛礁龉啥?,包括中哲环球和斐讯投资,分别出资90%和10%。斐讯投资为顾国平的全资子公司,而中哲环球由陈海东控制,其为顾国平同学。上??奠吃居晒斯娇刂?,后来陈海东通过1元低价股权转让手法,从而控制中哲环球并进而控制上??奠?。

  顾国平玩砸ST慧球之后,被永久禁入证券市场,且被列为失信人名单,据称债务高达85亿元,即便如此,目前其仍可能通过绕道方式举牌绿庭投资,交易所问询,直指增持举牌资金来源是否合法合规,是否由顾国平等主导。

  按《上市公司收购管理办法》,收购人在公告收购报告书时,应提交诸多备查文件,其中之一就是财务顾问关于收购人最近3年的诚信记录、收购资金来源合法性等核查意见;由于顾国平属于老赖,假如上海炳通举牌绿庭投资果真由顾国平主导并提供大部分资金,那么其资金来源的合法性就可能存在瑕疵。

  更值得探讨的是,一个市场主体被监管部门禁入证券市场,即便不是老赖,是否就已无资格对上市公司进行收购,一旦收购,收购资金来源就被视为非法?再进一步,被实施证券市场禁入的市场主体,是否根本就无权投资上市公司股票?对此目前法律法规都无具体规定。

  何为证券市场禁入?按《证券法》第233条,是指在一定期限内直至终身不得从事证券业务或者不得担任上市公司董监高的制度。2015年《证券市场禁入规定》修改时,即将证券市场禁入措施适用范围从发行人、上市公司扩大到非上市公众公司。但不可否认的是,证券市场禁入定义中的“从事证券业务”,目前还缺乏明确定义,比如,在股市买卖股票是否属于“从事证券业务”,这些都还不明确。

  此前1997年发布的《证券市场禁入暂行规定》对“从事证券业务”有明确定义,是指“为证券发行人和投资者进行证券发行、交易及相关活动提供中介服务或者专业服务的行为”,但显然,该定义过于狭窄,或因此,此后修订《证券市场禁入规定》时,索性没有对“从事证券业务”进行定义,或意在让监管部门拥有一定自由裁量权。不过,对“从事证券业务”缺乏定义,执法时也可能缺乏明确的法律法规依据,由此可能让违法违规者钻制度空子。

  假若一个股票做手操纵市场牟利、被实施市场禁入,却仍可买卖股票,那么或许还会利用原有操纵手法在市场割韭菜,甚至发明新的操纵手法。同理,一个在证券市场玩砸被实施市场禁入的资本玩家,如果仍可通过“马甲”账户等方式,继续染指证券市场甚至在幕后操控上市公司,其此前违法违规、或打擦边球手段可能再次旧态复萌。

  证券市场禁入制度的目的,就在于对违法违规人员实行职业活动限制措施,相当于剥夺其饭碗,以对其进行有效警示和惩戒;同时,这也是证券市场清污、排污、筛检机制,将严重违法违规人员从市场清除出去,普通投资者实现梦想就更有公平机会。

  为此笔者建议,对“从事证券业务”应有明确定义,可采取列举式条款,将买卖股票等业务涵括在内,同时通过“证监会认定的其他业务”等兜底式条款规定,赋予证监会一定自由裁量权;要通过对“从事证券业务”进行最为宽泛定义,让市场禁入者受到最为严格的禁业限制或制裁。同时,对投资主体应穿透核查至自然人或国资主体、对投资主体的资金也应核查其最终来源,防止证券市场禁入者通过迂回方式,继续染指干扰证券市场的正常运行秩序。

  (作者系资本市场研究人士)

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